Коммерческие организации как субъекты предпринимательского права.
Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества представляют из себякоммерческие организации с разделенным на доли учредителей уставным капиталом. ГК РФ четко разделяет товарищества - объединения лиц, требующие непосредственного участия учредителей в их деятельности, общества - объединения капитала, не требующие такого участия, но предполагающие создание специальных органов управления. Хозяйственные товарищества могут существовать в двух формах: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное). Вполном товариществе все его участники занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут полную солидарную материальную ответственность по его обязательствам своим имуществом. Товариществом на вере признается такое, в котором наряду с полными товарищами имеются вкладчики (коммандитисты), не принимающие участия в предпринимательской деятельности товарищества и несущие ограниченную материальную ответственность в пределах внесенных ими вкладов. Хозяйственные обществамогут создаваться в России в формах обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерных обществ. Общество с ограниченной ответственностью - это общество, уставный капитал которого разделен на доли участников, несущих материальную ответственность только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество с дополнительной ответственностью . Его особенностями выступают: солидарная субсидиарная ответственность участников по обязательствам ОДО своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом в учредительных документах; разделение при банкротстве одного из участников ОДО его ответственности по обязательствам общества между другими участниками пропорционально их вкладам. Акционерное общество - это общество, уставный капитал которого состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и, соответственно, разделяется на это число акций, а его участники (акционеры) несут материальную ответственность лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые. Участники ПАО (до 2015 г. ОАО) могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров, а само общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу. В ЗАО акции распределяются по закрытой подписке только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, причем количество учредителей в российском законодательстве ограничивается 50 лицами.
Производственный кооператив
представляет собой добровольное объединение граждан на базе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Особенностями ПрК являются приоритетность производственной деятельности и личного трудового участия его членов, разделение имущества ПрК на паи его членов наряду с возможным образованием неделимых фондов ПрК, распределение прибыли между его членами в соответствии с их трудовым участием, крайне важно сть согласия кооператива на передачу пая не члену ПрК, наличие количественных ограничений по минимальному числу членов (не менее 5) и др.
Размещено на реф.рф
К государственным и муниципальным унитарным предприятиям
относятся предприятия, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. Это имущество находится в государственной (федеральной или субъектов федерации) или муниципальной собственности и является неделимым. Различают два вида унитарных предприятий:
1) основанные на праве хозяйственного ведения;
2) основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия);
Имущественные права унитарного предприятия и собственника
Достоинствами хозяйственных товариществ являются объединение организационных усилий, а также материальных и финансовых средств участников, взаимодополнение и взаимозаменяемость участников в осуществлении предпринимательской деятельности, коллективизм в управлении, более высокая вероятность получения кредитов. К недостатку следует отнести сильную зависимость от партнеров и их способностей осуществлять предпринимательскую деятельность, солидарную и полную материальную ответственность. Ряд схожих характеристик присущ и производственным кооперативам (артелям). Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью лишены некоторых недостатков, присущих товариществам. Принцип ограниченной ответственности позволяет вовлечь в предпринимательство дополнительные капиталы и субъекты. При этом это вовлечение не безгранично.
Открытые акционерные общества отличают широкие возможности привлечения финансовых средств за счёт продажи акций многочисленным покупателям, более качественный менеджмент, ограниченная материальная ответственность участников. Вместе с тем им присущи и недостатки, среди которых назовем возможность бюрократизации управления, спекулятивных операций и злоупотреблений, менее высокую оперативность деятельности, сильную зависимость от конъюнктуры фондового рынка.
Достоинствами государственных и муниципальных унитарных предприятий являются нацеленность на реализацию общественно значимых задач, более высокая степень защищенности, главным недостатком - ограниченная экономическая самостоятельность (особенно у казенных предприятий).
11. Структурные подразделения организаций как субъекты предпринимательского права.
Особое место среди субъектов ПП занимают подразделения организаций – внутренние (цех, отдел) и внешние (представительства и филиалы). Действуют на базе локальных правовых актов. Эти отношения бывают как горизонтальными (между подразделениями), так и вертикальными (между подразделениями и организацией в целом).
Внутренние подразделения могут участвовать только во взаимоотношениях с другими подразделениями или организацией в целом, действуют внутри организации, имеют организационное и имущественное обособление.
Обособленные
подразделения участвуют не только в корпоративных отношениях, но и отношениях с другими организациями. С Т.З. ГК РФ представительства и филиалы не являются юр.
Размещено на реф.рф
лицами, от имени юр.
Размещено на реф.рф
лица действуют руководители представительств и филиалов на основании его доверенности. Для филиала и представительства должно быть утверждено положение, предусматривающее основные права и обязанности этого подразделения.
Представительства и филиалы наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом. Это имущество отражается на отдельном балансе.
В отношениях публично-правового характера в некоторых случаях филиалы могут выступать от своего имени, к примеру, в отношениях с органами МС, связанных с определением часов работы и других подобных условий деятельности филиала.
Коммерческие организации - это организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
Для коммерческих организаций в ГК РФ дан полный закрытый список видов организаций, т.е. коммерческие организации других видов не могут быть созданы.
Правовое положение коммерческих организаций регулируется правовыми нормами гл. 4 ГК РФ. Кроме того, существуют ряд законов, которые дополняют нормы ГК РФ и устанавливают специальные правила для отдельных организационно-правовых форм данных организаций.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:
1) Хозяйственные товарищества:
Полное товарищество;
Товарищество на вере (коммандитное).
2) Хозяйственные общества:
Общество с ограниченной ответственностью;
Общество с дополнительной ответственностью;
Открытое акционерное общество;
Закрытое акционерное общество.
3) Производственные кооперативы.
4) Унитарные предприятия (государственные или муниципальные, казенные):
Основанные на праве хозяйственного ведения;
Основанные на праве оперативного управления.
Наиболее часто используемые формы - ООО, АО (ЗАО и ОАО).
Товарищества и общества – организации, осуществляющие свою деятельность на коммерческих началах за счет вкладов учредителей, которым принадлежит капитал организации.
Хозяйственные товарищества и общества отличаются между собой :
Товарищества – объединение лиц; общества – объединение капитала.
Участники товариществ – по своим обязательствам отвечают всем своим имуществом (неограниченная ответственность); участники обществ – в размерах своего вклада.
1. Полное товарищество. Товарищи являются не только учредителями, но и занимаются предпринимательской деятельностью, за результаты которой несут ответственность собственным имуществом. Уставный капитал формируется за счет вкладов.
2. Коммандитное товарищество. Наряду с полными товарищами в уставном капитале участвуют коммандисты. Они не занимаются предпринимательской деятельностью, являются инвесторами, поэтому отвечают по обязательствам только своими вкладами.
У полных товариществ и товариществ на вере прибыль после уплаты налогов и других платежей распределяется пропорционально вкладам в уставный капитал.
3. ООО . Уставный капитал – долевой, разделен на доли. Рискуют по обязательствам только вкладами.
4. Общество с дополнительной ответственностью. Такие же, как и ООО, только участники несут дополнительную ответственность по обязательствам своим имуществом, в зависимости от вкладов. При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными участниками.
5. ОАО. Капитал разделен на определенное количество акций. Ответственность – только в пределах вкладов. Участники могут покупать и продавать акции свободно на фондовом рынке. Акции – обыкновенные и привилегированные. Обыкновенные – дают право голоса без фиксированного дохода. Привилегированные – их количество не более 25% всех акций, не дают право голоса, но дают фиксированный доход. АО обязаны создавать резервный фонд (10-25% уставного капитала). Прибыль распределяется пропорционально количеству приобретенных акций – дивиденды.
6. ЗАО. Все так же, как и у ОАО, только участников не более 50, акции могут распространять только среди своих.
7. Производственные кооперативы. Капитал формируется за счет имущественных взносов – паев. В основе деятельности – личное трудовое участие. Ответственность несут своими вкладами, доходы распределяются пропорционально трудовому участию. Количество участников – не менее 5.
Кооперативы бывают производственные (артель) и потребительские.
Права членов производственного кооператива:
Участвовать в управлении делами кооператива (1 голос).
Избирать и быть избранным в Советы и управляющие органы кооператива.
Вносить предложения по улучшению деятельности.
Получать часть прибыли и ликвидационную квоту.
Передавать свой пай другим лицам кооператива.
Обязанности:
Внесение взносов.
Личное трудовое участие.
Соблюдение дисциплины.
Несение субсидиарной (долевой) ответственности по долгам кооператива.
Неразглашение коммерческой тайны.
Общие черты кооперативов:
Цель создания – совместная деятельность, направленная на удовлетворение потребностей его членов.
Ограничение размера прибыли членов, распределенной между ними.
Обязательное образование неделимых фондов для уставных целей.
Обязательное личное участие.
8. Унитарные предприятия. Уставный капитал принадлежит государству. Руководитель – исполнительный орган. Имущество предприятия и капитал – неделимы. Осуществляют виды деятельности, указанные в учредительных документах. Если приоритет – получение прибыли, то создается предприятие на правах хозяйственного ведения. Предприятие, отчисляя процент прибыли собственнику, ведет относительно самостоятельную деятельность (владеет (распоряжается) и пользуется) (МУПы и ГУПы). Если цель – выполнение функций государства – то предприятие на правах оперативного управления. Свобода ограничена (только пользование) (казенные предприятия).
Коммерческие организации как субъекты предпринимательского права: понятие и виды.
Коммерческая организация - юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, в отличие от некоммерческой организации, которая не имеет целью извлечение прибыли и не распределяет полученную прибыль между участниками
Основные признаки коммерческой организации:
Цель деятельности - получение прибыли;
Чётко определённая в законе организационно-правовая форма;
Распределение прибыли между участниками юридического лица.
Также коммерческие организации обладают всеми признаками, присущими юридическому лицу: Обладают обособленным имуществом на правах собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, иного вещного права; имущество может быть арендованным; Отвечают по своим обязательствам принадлежащим им имуществом; Приобретают и осуществляют от своего имени имущественные и неимущественные права; несут обязанности;
Могут быть истцом и ответчиком в суде.
Виды коммерческих организаций определены ч.2 ст. 50 ГК РФ: Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Участники коммерческой организации имеют право участвовать в управлении.
Получать информацию об их деятельности.
Получать прибыль, пропорционально вкладу.
Получать имущество после ликвидации.
Порядок создания коммерческой организации
1. Определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей.
(различные требования к компетенции и статусу учреждения в зависимости от организационно-правовой формы) Ограничение для гос. Служащих.
2. Выбор организационно-правовой формы (за исключением ограничений) Аудиторы не ОАО.
1. Численность и статус учреждения.
2. Профиль деятельности.
3. Источники капитала.
4. Структура отношений как между учредителями так и между органами управлениями.
5. Мера трудового и иного личного участия.
6. Возможность контролировать иные коммерческие организации.
7. Меры ответственности учредителей.
3. Оформление учредительных документов.
Учредительный договор (Хозяйственное товарищество) – документы которые заключают учредители юр. Лица в простой письменной форме, путём составления единого документа, с указанием в нем места и даты заключения договора, а там же срок его действия, подписанный участниками лично.
Устав (АО, ООО, Производственный кооператив, гос. Муницип. Предприятие)- документы устанавливают правовой статус организации.
4. Разработка наименования коммерческой организации – индивидуализация в хозяйственном обороте. Обязательное указание на организационно- правовую форму. Правовой режим объектов иностранных сообществ. Иногда употребление определенных слов (например Банк)
5. Определение нахождения организации (указывается в учредительных документах)-размещение главного органа управления юридического лица постоянно действующего.
6. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного паевого фонда (на момент гос. Регистрации для …..не менее чем на 50% - капитала, на 10% - паевой взнос в производственном кооперативе)
7. Государственная регистрация юр. Лиц в установленном законе порядке.
Постановка на учёт в налоговый орган, гос. Социальных фондах.
Печати. Регистрация в органах статистики.
Открытие расчетного счета.
Создание субъекта предпринимательского права представляет собой процесс совершения юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, направленных на придание лицу статуса субъекта предпринимательского права.
Традиционно выделяют четыре способа создания субъектов предпринимательского права.
1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.
2. Учредительный способ применяется при создании коммерческих организаций с одним участником (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
3. Договорно-учредительный способ используется при создании коммерческих организаций с числом учредителей более одного (хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственного кооператива).
4. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации (например, на основании ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).
Виды и порядок проведения реорганизации коммерческой
Организации
Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.
Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм.
Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если настоящим Кодексом или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм.
Реорганизация- совокупность юридически значимых действий учредителей юридических лиц и гос. Органов направленных на осуществление перехода прав и обязанностей юр. Лиц к другим юр. Лицам в порядке правопреемства, а так же совершение уполномоченными государственными органами актов гос. Регистрации создания и ликвидации юр. Лиц, изменение их учредительных документов. Регулируется ГК.
Виды (формы):
1. Слияние: При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
2. Присоединение: При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
3. Разделение: При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.
4. Выделение: При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
5. Преобразование: При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
6. В зависимости от субъекта принявшего решение о реорганизации юр. Лица:
1. Добровольная (решение принимают учредители)
2. Принудительная (в случаях, предусмотренных законом при нарушении публичности назначается внешний управляющий)
Порядок проведения реорганизации:
1. Согласие государственных органов (слияние, присоединение если сделка суммарных активов более 30 миллионов р.)
2. Письменное уведомление кредиторов (могут потребовать досрочного погашения исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков)
3. Обеспечение прав кредиторов (передаточный акт должен содержать сведения о правопреемстве, если передаточный акт не определяет правопреемника – солидарная ответственность)
4. Принятие решения о реорганизации, утверждение передаточного акта
5. Государственная регистрация вновь образованных юридических лиц.
6. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации изменений в ЕГРЮЛ.
1. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.
2. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
Юридические лица - субъекты предпринимательства. В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации в установленном порядке. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. В зависимости от организационно-правовой формы юридические лица действуют на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.
В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридические лица подразделяются на два вида: коммерческие и некоммерческие организации.
Коммерческой считается организация, которая ставит в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. В соответствии с установленным законом и учредительными документами порядком коммерческая организация распределяет чистую прибыль между учредителями (участниками). Следовательно, в соответствии с гражданским законодательством все коммерческие организации (кроме казенного предприятия) можно считать предпринимательскими. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Коммерческая организация - это юридическое лицо, имеющее основной целью получение прибыли (в противоположность некоммерческим). Могут создаваться как хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций, объединений (ассоциаций, союзов) юридических лиц, учреждений и в других предусмотренных законом формах.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, должны иметь фирменное наименование; под этим наименованием коммерческая организация регистрируется, вносится в государственный реестр юридических лиц и выступает в экономическом обороте.
Фирменное наименование является способом индивидуализации коммерческой организации, коммерческая организация обладает исключительным правом на его использование.
Действующим законодательством предусмотрены и другие способы индивидуализации коммерческих организаций: товарный знак, знак обслуживания, которые применяются для индивидуализации однородных товаров и услуг, а также для их рекламы. Товарные знаки и знаки обслуживания подлежат регистрации. Запрещается регистрация в качестве товарных знаков и знаков обслуживания обозначений, содержащих сведения, которые могут ввести потребителей в заблуждение.
Права на фирменное наименование, товарный знак и знаки обслуживания являются неимущественными правами и принадлежат исключительно данной коммерческой организации. Коммерческая организация вправе требовать через арбитражный суд принудительного прекращения использования любым другим лицом тождественных и сходных форм индивидуализации, а также возмещения убытков, причиненных таким нарушением.
Закон предусматривает различные виды коммерческих организаций, в частности они подразделяются на организации, являющиеся собственниками используемого ими имущества и не являющиеся таковыми. К первым относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, ко вторым - государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Коммерческие организации, являющиеся собственниками имущества, в свою очередь, подразделяются на "объединения лиц" и "объединения капиталов".
"Объединением лиц" являются производственные кооперативы (артели); в этих коммерческих организациях основополагающим является личное участие в деятельности кооператива, это проявляется и в управлении кооперативом и в распределении прибыли. Каждый член кооператива независимо от величины его капитала имеет один голос на общем собрании, распределение прибыли также осуществляется исходя из личного трудового вклада.
Некоторое личное участие в деятельности коммерческой организации предполагают также полное товарищество и товарищество на вере (для полных товарищей).
При рассмотрении статуса юридического лица важное значение имеет вопрос о его правоспособности. Она может быть общей (универсальной) и специальной (целевой). Общей правоспособностью обладают коммерческие организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий. В настоящее время они могут заниматься любыми не запрещенными законодательством видами предпринимательской деятельности. Специальной правоспособностью обладают некоммерческие организации, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия. Они вправе заниматься только теми видами деятельности, которые предусмотрены их учредительными документами. Эти новации предусмотрены Гражданским кодексом РФ 1994 г.; в соответствии с ранее действовавшим законодательством коммерческие организации обладали специальной правоспособностью, могли заниматься только теми видами деятельности, которые были предусмотрены их учредительными документами. Однако учредители коммерческих организаций могут по своей инициативе ограничить правоспособность юридического лица посредством внесения соответствующих положений в учредительные документы. В этом случае деятельность юридического лица должна осуществляться с учетом установленных и ограничений.
Согласно ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Правоспособность юридического лица возникает с момента его создания, то есть государственной регистрации (п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК РФ), и прекращается в момент исключения его из единого государственного реестра юридических лиц (п. 9 ст. 63 ГК РФ).
Различают два вида правоспособности юридических лиц:
Общая (универсальная) правоспособность. Означает возможность участия юридического лица в любых правоотношениях, то есть осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством.
Специальная (целевая) правоспособность. Предполагает наличие у юридического лица только таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности, определенным законом или учредительными документами.
Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ «юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом».
Таким образом, общей правоспособностью обладают все коммерческие юридические лица за исключением государственных унитарных предприятий и организаций, для которых законом определена специальная правоспособность (например, страховые компании). Все остальные юридические лица обладают специальной правоспособностью.
Учредители коммерческого юридического лица могут наделить создаваемую ими организацию специальной правоспособностью, определив в учредительных документах перечень видов деятельности, которые она будет осуществлять. Однако такое самоограничение правоспособности будет иметь силу для других участников оборота, если им было известно о таком ограничении. Так, согласно ст. 173 ГК РФ сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или иного лица, в интересах которого установлено ограничение, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таком ограничении.
Правоспособность юридического лица может быть ограничена государством. Например, виды деятельности, на которые требуется лицензия, предприятие может осуществлять только после ее получения, независимо от того, зафиксирована ли возможность осуществления данного вида деятельности в учредительных документах юридического лица. Действующим законодательством предусмотрено лицензирование страховой, банковской, перевозочной, строительной деятельности, дилерской, брокерской и некоторых иных профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг и некоторых других видов деятельности.
В целях обеспечения нормального хозяйственного оборота законодательство предусматривает индивидуализацию юридического лица.
Индивидуализация юридического лица - это его выделение из общей массы всех других организаций. Она осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования. Средства индивидуализации юридического лица позволяют четко определить, какая именно организация является стороной в гражданском правоотношении либо в судебном споре, какому именно юридическому лицу принадлежат те или иные субъективные права и обязанности.
Наименование юридического лица . Юридическое лицо обязательно должно иметь полное наименование на русском языке.Кроме того, оно может дополнительно иметь полное наименование на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, а также сокращенное наименование. Оно обязательно должно содержать указание на его организационно-правовую форму (хозяйственное товарищество или хозяйственное общество определенного вида, унитарное предприятие, учреждение и т.п.).
Наименование коммерческой организации называется фирменным наименованием (или фирмой). Право на фирму, то есть использование фирменного наименования в гражданском обороте, возникает с момента его государственной регистрации. Такая регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией самого юридического лица путем внесения фирменного наименования в единый государственный реестр. Право на фирму относится к категории личных неимущественных прав и носит абсолютный характер. Оно защищается законом от нарушений.
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ) и обязательно указывается в его учредительных документах.
Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 8 ФЗ от 08.08.2001г «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). При перемене места нахождения юридического лица регистрирующий орган по прежнему месту вносит в реестр соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения.
Юридические лица могут быть организациями, преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации ) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некомммерческие организации ).
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий. (п.2 ст.50 ГК РФ).
Кроме того, согласно введенной в действие Федеральным законом от 5.05.2014г № 99-ФЗ с 1 сентября 2014 г. ст.65.1 ГК РФ предусмотрено деление юридических лиц на корпоративные (корпорации) учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган и унитарные, учредители которых не являются их участниками и не приобретают в них права членства.
К корпоративным юридическим лицам относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.
Унитарные юридические лица создаются в форме государственных и муниципальных унитарных предприятий, фондов, учреждений, автономных некоммерческих организаций, религиозных организаций, публично-правовых компаний.
Охарактеризуем некоторые из перечисленных организационно-правовых форм юридических лиц - коммерческих организаций.
Хозяйственные общества и товарищества являются коммерческими корпоративными организациями и имеют много общего. Они образуются, как правило, несколькими учредителями (гражданами и (или) юридическими лицами) для совместной хозяйственной деятельности на основании договора между ними.
Имущество хозяйственного общества или товарищества (их уставный или складочный капитал) создается за счет вкладов учредителей и участников, а также производится или приобретается в процессе деятельности общества или товарищества. Вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, другое имущество, а также иные права, имеющие денежную оценку, в том числе права на объекты интеллектуальной собственности (например, изобретение, товарный знак, фирменное наименование и др.).
Как указывается в ст. 66 ГК РФ, уставный или складочный капитал общества или товарищества разделен на доли (вклады) учредителей (участников), однако имущество, составляющее уставный (складочный) капитал, не становится долевой собственностью учредителей (участников). Это имущество является собственностью общества или товарищества, т.е. каждый учредитель или участник после внесения своей доли в уставный (складочный) капитал теряет право собственности на свою долю. Эта доля, как и все остальные, становится собственностью общества (товарищества). Разделение уставного (складочного) капитала на доли необходимо потому, что объем правомочий участников определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества, хозяйственного общества некоторых прав и обязанностей учредителя (участника) по отношению к обществу (товариществу) зависит от размера вклада, внесенного им в уставный (складочный) капитал. Например, учредители (участники) имеют право: принимать участие в распределении прибыли, причем доля прибыли обычно пропорциональна размеру вклада; в случае ликвидации общества (товарищества) получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами. Размер этой части, как правило, тоже зависит от вклада в уставный (складочный) капитал.
Данные права, которые учредители (участники) приобретают по отношению к обществу (товариществу) взамен утраченного права собственности на свой вклад, называются обязательственными. В число прав учредителей (участников) входят также: право на участие в управлении делами организации, право на получение информации о деятельности общества или товарищества и другие права, предусмотренные законом или учредительными документами.
В п. 2 ст. 67 ГК РФ указано, что участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 ст. 65.2 ГК РФ также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является в порядке, размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества. Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.
В то же время хозяйственные общества и хозяйственные товарищества имеют существенные различия. Основное различие между ними заключается в том, что товарищества - это объединения лиц и капиталов, а общества - это только объединения капиталов. Поэтому основной обязанностью участников товариществ является помимо внесения вклада в складочный капитал также личное участие в деятельности товарищества. Поэтому гражданин или юридическое лицо может быть участником только одного товарищества. Так как участники общества не обязаны участвовать в его делах, они могут одновременно состоять в нескольких обществах. Кроме того, участниками товарищества могут быть только граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей, и коммерческие организации, так как предпринимательскую деятельность товарищества осуществляют непосредственно его участники. В обществах могут участвовать любые дееспособные граждане и юридические лица, за исключением государственных, муниципальных юридических лиц и учреждений, которые обязаны получить на это согласие собственника имущества.
Хозяйственные товарищества бывают двух видов – полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества).
Полным товариществом признается такое, участники которого (они называются полными товарищами) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам своим личным имуществом (ст. 69 ГК РФ). Как правило, форма товарищества используется для осуществления семейного предпринимательства.
Управление делами товарищества характеризуется рядом особенностей. Во-первых, каждый участник вправе действовать от имени товарищества, т.е. сделки, заключенные полным товарищем, влекут возникновение прав и обязанностей для самого товарищества. Согласно ст. 73 ГК РФ, участие полного товарища в делах товарищества является не только его правом, но и обязанностью. В связи с этим в товариществе не создаются органы управления, поэтому нет необходимости в уставе. Однако учредительным договором, на основании которого действует полное товарищество, может быть установлено, что дела товарищества ведутся совместно всеми товарищами либо ведение дел поручается одному участнику. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручается участниками одному участнику или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (ст. 72 ГК РФ).
Во-вторых, деятельность товарищества основывается на лично-доверительных отношениях. По п. 1 ст. 75 ГК РФ, участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При недостатке имущества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого участника товарищества. В связи с этим возможна ситуация, когда по сделкам, заключенным одними участниками, будут отвечать другие участники. Участники не могут своим соглашением ограничить или устранить полную ответственность по долгам товарищества. Кроме того, полную ответственность будут нести и те участники, которые не являются его учредителями, а вступили в товарищество после его регистрации. Если какой-то участник выбывает из товарищества, он продолжает отвечать по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Такая серьезная ответственность участников полного товарищества является надежной гарантией прав его кредиторов, поэтому для полного товарищества закон не устанавливает минимального размера его складочного капитала, но, тем не менее, собственное имущество у полного товарищества как юридического лица все-таки должно быть. Поэтому одной из важнейших обязанностей полных товарищей является обязанность внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена в сроки, указанные в учредительном договоре, в противном случае возникает обязанность возместить товариществу причиненные убытки.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их вкладам, если другое соотношение не установлено учредительным договором (ст. 74 ГК РФ).
Правило, заключающееся в том, что лицо может быть участником только одного полного товарищества, вытекает также из полной ответственности участников по долгам товарищества, так как только в этом случае полная ответственность товарищей будет реальной, а не превратится в фикцию.
Каждый из участников вправе выйти из полного товарищества. Это намерение должно быть заявлено участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Однако если товарищество создано на определенный срок, то добровольный выход из него допускается только по уважительной причине.
В случае выхода (или смерти) участника полное товарищество может быть ликвидировано, так как товарищество – это, прежде всего объединение лиц, а не капиталов и здесь очень важен личный элемент. В силу повышенной ответственности, которую несут участники по долгам товарищества, они должны доверять друг другу. Поэтому иногда очень сложно заменить выбывшего участника. Если деятельность полного товарищества, тем не менее, может быть продолжена, товарищество не ликвидируется.
Участник полного товарищества может быть в судебном порядке исключен из товарищества по единогласному решению всех остальных участников при наличии серьезных причин, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.
Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость имущества, составляющая его долю в складочном капитале товарищества. Если в качестве доли было внесено какое-то имущество в натуре, оно может быть возвращено только с согласия всех участников товарищества. В случае смерти (или реорганизации) участника полного товарищества его наследник (правопреемник) может вступить в товарищество, но лишь с согласия других участников. В противном случае ему выплачивается стоимость перешедшей по наследству (в порядке правопреемства) доли.
Участник полного товарищества может передать свою долю в складочном капитале другим лицам с согласия всех остальных участников. При передаче доли к новому участнику переходят также права и обязанности выбывшего участника. Если в товариществе остается единственный участник, товарищество должно быть ликвидировано или в течение 6 месяцев преобразовано в хозяйственное общество.
Товарищество на вере, или коммандитное товарищество (ст. 82-86 ГК РФ) имеет много общего с полным товариществом.Товарищество на вере – также, прежде всего объединение лиц, а не капиталов. Поэтому здесь тоже очень важен личный момент: полные товарищи товарищества на вере отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Их обязанности не ограничиваются внесением вклада в имущество товарищества, они также обязаны участвовать в делах товарищества. Поэтому в товариществе на вере не создаются специальные органы, которые осуществляют полномочия юридического лица. На это имеют право все полные товарищи, если иное не предусмотрено учредительным договором (как в полном товариществе). Этим объясняется тот факт, что товарищество на вере (как и полное товарищество) не имеет устава, а действует только на основании учредительного договора. Для того чтобы повышенная ответственность полных товарищей по долгам товарищества не превратилась в фикцию, ст. 82 ГК РФ устанавливает следующие правила: лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере; полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества; участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.
Особенность товарищества на вере заключается в том, что в него наряду с полными товарищами входит один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов.
В связи с ограниченной ответственностью по долгам товарищества участники - вкладчики (коммандитисты) не участвуют в управлении и ведении дел товарищества и могут выступать от имени товарищества только по доверенности. У вкладчика товарищества на вере лишь одна обязанность - внести свой вклад в складочный капитал. Участие коммандитистов в товариществе является способом привлечения дополнительных средств.
Из-за отсутствия права на управление делами товарищества коммандитисты вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования их вкладов. Поэтому данный вид товарищества имеет и такие названия, как «коммандитное» и «товарищество на вере», которые отражают эти особенности. В ст. 85 ГК РФ перечислены права коммандитиста. Он вправе получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, а по окончании финансового года выйти из товарищества и получить назад или стоимость вклада, или вклад в натуре, если это предусмотрено учредительным договором. Он может также передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу, причем вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки этой доли. Это значит, что в случае продажи своей доли вкладчик должен сначала предложить ее другим вкладчикам и только при их отказе - третьим лицам. Полные товарищи такой привилегией не пользуются.
При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право получить назад свой вклад из того имущества, которое осталось после выплаты долгов товарищества. Оставшееся после этого имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками согласно учредительному договору (чаще всего пропорционально их долям в складочном капитале). Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика. Если из него выбывают все вкладчики, то товарищество должно быть ликвидировано или преобразовано в полное товарищество. Товарищество на вере может быть ликвидировано и в случае выбытия кого-либо из полных товарищей. Однако если деятельность товарищества после этого может быть продолжена, оно не ликвидируется.
В остальном к деятельности товарищества на вере применяются правила, регулирующие деятельность полного товарищества (ст. 82, 86 ГК РФ).
Пунктом 1 ст. 66.3 ГК РФ установлено деление обществ на публичные инепубличные .
Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержит указание на то, что общество является публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам публичного акционерного общества, признаются непубличными.
Правовой статус общества с ограниченной ответственностью, особенности его деятельности определяются Гражданским кодексом РФ (ст. 87-94) и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно ст. 87 ГК РФ, обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним, двумя и более участниками, каковыми могут являться физические лица (граждане) и юридические лица. Однако общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Вместе с тем упомянутым ФЗ определено, что число участников общества с ограниченной ответственностью не может быть более 50. В случае превышения указанного в Законе предела оно в течение года подлежит преобразованию в акционерное общество или производственный кооператив. Если по истечении года число участников общества с ограниченной ответственностью не уменьшится до установленного законом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.
Участником общества с ограниченной ответственностью может быть иностранное юридическое или физическое лицо с учетом особенностей, определенных действующим законодательством. Например, в соответствии со ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранными инвесторами могут быть:
иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого, определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.
Дополнительные требования к созданию кредитных организаций с участием иностранных инвесторов предусмотрены ст. 17, 18 ФЗ «О банках и банковской деятельности».
Не вправе выступать участниками обществ, если иное не предусмотрено законом, государственные органы и органы местного самоуправления. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ только с разрешения собственника, если иное не установлено законом.
По общему правилу, учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Однако если общество учреждается одним лицом, то учредительный договор не оформляется, а учредитель принимает решение о создании общества с ограниченной ответственностью, которое не рассматривается в качестве учредительного документа.
В отличие от товариществ в обществе с ограниченной ответственностью имеется уставный капитал, а не складочный. Уставный капитал, подобно складочному, является суммарной денежной оценкой вкладов участников общества и делится на доли заранее определенных учредительными документами размеров и их номинальной стоимости. Причем эти доли соответствуют вкладам участников общества. Уставный капитал, равно как и все остальное имущество общества, является собственностью самого общества, а не его участников. Участники имеют право требования к обществу, соразмерное их вкладу, но не право собственности на долю, внесенную в уставный капитал, т.е. им не принадлежит вещное право на внесенную долю.
Вкладом участников в уставный капитал общества могут быть денежные средства, здания, сооружения, оборудование, земля и другие материальные ценности. В качестве вклада в имущество общества с ограниченной ответственностью могут вноситься имущественные права либо иные права, но имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т.п.) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.
Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, превышает 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Уставом общества устанавливаются виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации оплачен его участниками не менее чем на половину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу.
В ст. 90 ГК РФ и в ст. 20 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривается, что, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
В целях защиты интересов кредиторов общества и гарантии их прав ст. 90 ГК РФ установлено, что уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. В этом случае кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Увеличение уставного капитала общества допускается лишь после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Несмотря на то, что данное хозяйственное общество называется обществом с ограниченной ответственностью, его участники не несут ответственности по его долгам, а на них возлагается только «риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов» (п. 1 ст. 87 ГК РФ и п. 1 ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Следует заметить, что участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Каждый участник вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При выходе ему выплачивается действительная стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 ФЗ). Выходящему из общества участнику выплачивается доля прибыли, причитающаяся ему по итогам работы общества, стоимость его вклада в уставный фонд общества и стоимость части имущества, пропорциональная этому вкладу. Размер доли определяется на основании баланса, составленного по итогам года, в котором участник вышел из состава общества.
Предусмотренное ст. 94 ГК РФ и ст. 26 указанного ФЗ положение о праве участника в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой. Поэтому условия учредительных документов, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий.
Согласно ст. 93 ГК РФ и ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. По общему правилу, на совершение такой сделки не требуется согласия общества или других участников общества. Однако в уставе общества может быть предусмотрено, что другие участники должны дать согласие (например, единогласно) на продажу или уступку иным образом указанной доли. Продажа или уступка иным образом участником своей доли или ее части третьему лицу, т.е. не участнику общества и не самому обществу, возможна, если это не запрещено уставом общества. Например, в уставе общества может быть предусмотрено, что продажа или уступка иным образом доли (части доли) третьим лицам не допускается или что доля в уставном капитале общества может быть передана третьим лицам по решению, принятому всеми участниками общества единогласно.
В соответствии со ст. 93 ГК РФ и ст. 21 указанного ФЗ участники общества пользуются преимущественным правом приобретения доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей. Уставом общества или соглашением участников общества может быть предусмотрен иной порядок осуществления данного права, например, непропорционально размерам долей участников общества.
В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение одного месяца со дня извещения либо в иной срок, определенный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Если это невозможно, а другие участники общества от покупки указанной доли отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). В этом случае общество в течение года обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам, например, распределить между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества; продать всем или некоторым участникам общества и/или третьим лицам, если это не запрещено уставом общества. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.
Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества.
Солидарная ответственность означает ответственность по принципу «один за всех, все за одного» (ст. 323 ГК РФ).
Акционерное общество определяется Гражданским кодексом РФ (ст. 96) и ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 2) как хозяйственное общество, уставный капитал которой разделен на определенное число акций; участники акционерного общества(акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества. В пределах стоимости принадлежащих им акций.
Основными правовыми актами, определяющими деятельность акционерных обществ, являются ГК РФ (ст. 96-104), ФЗ «Об акционерных обществах», другие законы и подзаконные акты. Особенности создания и правового положения акционерных обществ в некоторых имущественных сферах (например, банковской, инвестиционной и страховой деятельности) определяются федеральными законами, например ФЗ «О банках и банковской деятельности».
Акционерное общество, как и общество с ограниченной ответственностью, является объединением капиталов. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества.
Согласно ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах», все акции общества являются именными. Общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций.
Публичное акционерное общество обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества.
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Основное назначение уставного капитала акционерного общества заключается в том, что он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации обществ. После оплаты акций в полном объеме уставный капитал может быть увеличен путем выпуска дополнительных акций или повышения их номинальной стоимости. Уставный капитал может быть уменьшен путем погашения определенного числа акций или уменьшения их номинальной стоимости (с соблюдением определенного ФЗ «Об акционерных обществах» порядка и условий).
При создании общества учредители заключают договор, в котором они определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия. Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Однако он не является учредительным документом. Единственным учредительным документом акционерного общества выступает его устав, утвержденный учредителями.
Устав акционерного общества, согласно п. 3 ст. 98 ГК РФ, должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества; правах акционеров; о составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом.
Согласно ФЗ «О банках и банковской деятельности», устав кредитной организации должен содержать ее фирменное наименование, что предполагает указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», перечень осуществления банковских операций и сделок, которые кредитная организация вправе совершать в соответствии с выданной лицензией и ст. 5 названного ФЗ.
Акционерное общество должно иметь реестр акционеров, где указываются сведения о каждом зарегистрированном лице (акционере или номинальном держателе акций), числе и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами России.
Производственный кооператив представляет собой добровольное объединение физических лиц на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107-112 ГК РФ; ФЗ «О производственных кооперативах»).
Учредителями (не менее пяти) могут быть граждане, внесшие установленный уставом производственного кооператива паевой взнос, а также иностранные граждане и лица без гражданства. В деятельности производственного кооператива на условиях, предусмотренных уставом, могут принимать участие юридические лица, и допускается применение наемных работников не свыше 30 % численности членов кооператива.
Единственным учредительным документом является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Содержание устава определяется в ст. 5 ФЗ «О производственных кооперативах».
Высшим органом управления является общее собрание членов производственного кооператива. При принятии решения каждый член производственного кооператива имеет один голос. Если членов более 50, то может быть создан наблюдательный совет.
В состав исполнительных органов входит правление и (или) председатель производственного кооператива. Председатель возглавляет правление.
Имущество производственного кооператива образуется за счет паевых взносов членов производственного кооператива, предусмотренных его уставом, а также прибыли от деятельности производственного кооператива.
Паевой фонд производственного кооператива определяет минимальный размер имущества производственного кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов.
Пай состоит из паевого взноса и соответствующей части чистых активов производственного кооператива, за исключением неделимого фонда, который может создаваться в производственном кооперативе (ст. 11 ФЗ «О производственных кооперативах»).
Прибыль распределяется между членами производственного кооператива в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса. Здесь возникает проблема неравенства. Так, члены производственного кооператива, участвующие в его создании, работали в нем для того, чтобы вторая часть пая была большой (т.е. заработали ее своим личным трудом), а те члены, которые вступили в производственный кооператив позже (к примеру, спустя несколько лет), внося такой же паевой взнос, как и первоначальные, получают сразу часть чистых активов, еще не вложив личного труда в производственный кооператив. Безусловно, подобное правовое регулирование является необоснованным. В связи с этим п. 3 ст. 9 ФЗ «О производственных кооперативах» гласит: «состав, и порядок определения размера пая члена производственного кооператива определяются уставом производственного кооператива». Эта формулировка позволяет для защиты интересов членов производственного кооператива закрепить в уставе стаж работы как критерий для определения части чистых активов, входящих в размер пая.
По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом производственного кооператива.
Производственный кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива (ст. 13 ФЗ «О производственном кооперативе»). Создание, деятельность и ликвидация сельскохозяйственных производственных кооперативов регулируется ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Правовое регулирование обеспечивается ГК РФ (ст. 113-115), а также Федеральным законом от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
В Российской Федерации могут создаваться и действовать следующие виды унитарных предприятий:
1) основанные на праве хозяйственного ведения:
федеральное государственное предприятие (в собственности РФ);
государственное предприятие субъекта РФ (в собственности субъекта РФ);
муниципальное предприятие (в собственности муниципального образования);
2) основанные на праве оперативного управления:
федеральное казенное предприятие;
казенное предприятие субъекта РФ;
муниципальное казенное предприятие.
До принятия указанного специального закона казенными предприятиями могли быть унитарные предприятия, создаваемые за счет имущества, находившегося в собственности РФ, т.е. в федеральной собственности.
В законодательстве установлены следующие ограничения, связанные с созданием унитарного предприятия:
Унитарные предприятия не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие), а до принятия указанного Закона могло (ст. 2 ФЗ от 14.11.2002);
не допускается создание унитарного предприятия на основе объединения имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ и муниципальных образований;
для унитарных предприятий установлена только специальная правоспособность. Унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе (ст. 3 ФЗ от 14.11.2002).
Полное фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать следующие слова: «федеральное государственное предприятие», «государственное предприятие» или «муниципальное предприятие» и указание на собственника имущества - РФ, субъект РФ, муниципальное образование.
Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения (ст. 294 ГК РФ) или праве оперативного управления (ст. 296 ГК РФ). Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе среди работников унитарного предприятия.
Имущество унитарного предприятия формируется за счет (ст. 11 ФЗ от 14.11.2002):
имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления;
доходов унитарного предприятия от его деятельности;
иных не противоречащих законодательству источников.
Вопросы, связанные с осуществлением права хозяйственного ведения или правом оперативного управления, регламентируются гл. 19 ГК РФ. Что касается распоряжения имуществом, закрепленным на праве хозяйственного ведения, то:
унитарное предприятие самостоятельно распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения (п. 1 ст. 18 ФЗ от 14.11.2002);
унитарное предприятие распоряжается недвижимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, только с согласия собственника этого имущества (однако не уточняется, требуется только предварительное согласие или допускается также и последующее);
собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.
Распоряжение имуществом, закрепленным на праве оперативного управления, характеризуется следующими моментами:
казенное предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему на праве оперативного управления любым имуществом только с согласия собственника;
казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено законом или другими нормативными правовыми актами;
собственник казенного предприятия вправе изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество, распоряжаться им по своему усмотрению.
Законом установлено общее правило: движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными.
Унитарное предприятие несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
На собственника имущества может быть возложена субсидиарная ответственность по долгам унитарного предприятия, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником имущества. Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.
Учредителями унитарного предприятия могут выступать РФ, субъекты РФ и муниципальные образования. Унитарное предприятие учреждается соответственно решением Правительства РФ, органа государственной власти субъектов РФ или органа местного самоуправления.
Унитарное предприятие подлежит государственной регистрации в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Для государственной регистрации создания унитарного предприятия предоставляются следующие документы: решение уполномоченного государственного или муниципального органа; устав унитарного предприятия; сведения о составе и стоимости имущества.
Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, утверждаемый уполномоченным органом государства или органом местного самоуправления.
Уставный фонд унитарного предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.
Функциями по управлению унитарными предприятиями наделены следующие субъекты.
Во-первых, собственник имущества унитарного предприятия, который наделен в отношении предприятия комплексом прав (ст. 20 Закона о ГУП и МУП). Собственник имущества казенного предприятия, кроме того, вправе:
изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество;
доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд;
утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.
Применительно к полномочиям собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия необходимо руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 30.12.2002 № 940 «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия».
Во-вторых, руководитель предприятия (директор, генеральный директор), который является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен ему. Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия.